Высококвалифицированный специалист иностранец

«Кадровик. ру», 2011, N 2

ПРИЕМ НА РАБОТУ ВЫСОКОКВАЛИФИЦИРОВАННОГО СПЕЦИАЛИСТА-ИНОСТРАНЦА

С 1 июля 2010 г. вступили в силу поправки к Федеральному закону от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон N 115-ФЗ). Одним из основных нововведений является установление понятия «высококвалифицированный специалист» (далее — ВКС). Согласно п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ им является иностранный гражданин как из безвизовой, так и визовой страны, имеющий опыт работы, навыки, достижения в определенной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы в размере 2 млн руб. и более.

Работодатель (заказчик работ) самостоятельно оценивает компетентность и уровень квалификации иностранного гражданина, что установлено п. 3 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ. На практике главным критерием для оформления иностранного гражданина в качестве ВКС является получение им заработной платы, составляющей более 166 тыс. руб. в месяц.


В соответствии с п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ привлечь ВКС имеют право работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся российскими коммерческими, научными организациями, образовательными учреждениями профессионального образования, учреждениями здравоохранения, а также иными организациями, осуществляющими научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники в РФ, и аккредитованными на территории РФ филиалами иностранных юридических лиц.

Порядок оформления иностранного гражданина в качестве ВКС имеет определенные преимущества:

1. Наличие квоты у компании-работодателя, заказчика работ (услуг) не требуется (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

2. Работодателю, заказчику работ (услуг) не понадобится получать разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы (пп. 2 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

3. Подавать данные работника в центр занятости населения не нужно.

4. Срок действия разрешения на работу увеличен до 3 лет (п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

5. Предоставляется налоговый режим резидента (13% НДФЛ) согласно п. 3 ст. 224 Налогового кодекса Российской Федерации.


6. Официальный срок для оформления разрешения на работу, установленный федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции, составляет 14 рабочих дней (п. 9 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

7. Одновременно с разрешением на работу работодатель, заказчик работ (услуг) имеет право ходатайствовать об оформлении приглашения для получения рабочей визы по сроку действия данного разрешения.

8. Бланк приглашения, заполняемый ФМС России, предусматривает возможность указать до 14 субъектов РФ, на территории которых иностранный ВКС планирует осуществлять деятельность. Выдача разрешения на работу в двух и более субъектах РФ регламентируется п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ.

Подать пакет документов в ФМС России для оформления разрешения на работу и приглашения должен работодатель, заказчик работ (услуг) либо его представитель по доверенности. Получить приглашение может также работодатель, заказчик работ (услуг) либо представитель, однако забрать разрешение на работу иностранцу придется самостоятельно, предъявив документ, удостоверяющий личность и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве (п. 15 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Согласно п. 6 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ для оформления разрешения на работу и приглашения иностранного гражданина в качестве ВКС необходимо подготовить следующие документы:

— нотариально заверенную копию свидетельства о регистрации организации (ОГРН);

— нотариально заверенную копию свидетельства о постановке организации на учет в налоговом органе (ИНН/КПП);


— трудовой либо гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг);

— нотариально заверенный перевод копии паспорта иностранного гражданина;

— нотариально заверенный перевод копии диплома иностранного гражданина (апостиль диплома не требуется);

— ходатайство о привлечении ВКС;

— письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением за пределы РФ или депортацией привлекаемого ВКС;

— квитанцию об оплате госпошлины (размер госпошлины составляет 2000 руб.);

— цветную матовую фотографию размером 30×40 мм;

— доверенность от организации на представителя.

Трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным ВКС заключается еще до того, как он получит разрешение на работу. Однако действовать такой договор начинает с момента получения иностранцем разрешительных документов. Составляя его, необходимо соблюсти несколько важных условий:

— соответствие должности иностранного гражданина Общероссийскому классификатору профессий рабочих, должностей служащих. Изначально такое требование было установлено Минздравсоцразвития России при утверждении формы заявки о потребности в рабочей силе для замещения вакантных и создаваемых рабочих мест иностранными работниками. В форме заявки должность для иностранного гражданина можно выбрать только из Общероссийского классификатора профессий рабочих, должностей служащих. Форма заявки утверждена Приказом Минздравсоцразвития России от 13.07.2010 N 514н;


— условия заключения с иностранным гражданином и сопровождающими членами его семьи договора добровольного медицинского страхования на срок заключенного с ним договора (п. 14 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ);

— заработная плата (вознаграждение) свыше 166 тыс. руб. в месяц;

— составление договора в 3 экземплярах (по одному для иностранного гражданина, работодателя и ФМС России). В соответствии с п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на 3 года для каждого периода.

Если у иностранного гражданина уже имеются разрешение на работу и рабочая виза, выданные в обычном порядке, и срок их действия не истек, он может получить разрешение на работу для ВКС без оформления приглашения. С этим новым разрешением он имеет право обратиться в территориальное управление ФМС для продления текущей рабочей визы по сроку действия нового разрешения.

Отказ в оформлении разрешения на работу иностранному гражданину возможен в следующих случаях:

— Работодатель, заказчик работ (услуг) не представил какой-либо из перечисленных документов.


— Неверно заполнено ходатайство о привлечении ВКС.

— В договоре отсутствуют важные условия, которые обязательно должны быть указаны.

— Работодатель, заказчик работ (услуг) в течение 2 лет до дня подачи документов на оформление разрешения на работу для иностранного ВКС подвергался административному наказанию за незаконное привлечение к трудовой деятельности на территории Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, а также имеет на момент подачи документов на оформление разрешения на работу для иностранного ВКС неисполненных постановлений о назначении административного наказания за совершение вышеуказанного административного правонарушения (пп. 2 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Законодательством была изменена процедура уведомления государственных органов после привлечения ВКС. Если ранее при привлечении на работу иностранного гражданина из визовой страны в обычном порядке необходимо было уведомлять управление Федеральной налоговой службы, центр занятости населения, Государственную инспекцию труда, то в случае с ВКС иностранный гражданин должен в течение 30 дней со дня получения разрешения на работу встать на учет в налоговом органе РФ (получить ИНН), затем в течение тех же 30 дней работодатель, заказчик работ (услуг) обязан представить в Федеральную миграционную службу России сведения о постановке на учет иностранного ВКС в налоговом органе. Далее на работодателя, заказчика работ (услуг) возлагается обязанность ежеквартально уведомлять ФМС России об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) иностранному ВКС (п. п. 13 и 16 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).


Согласно п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ в случае досрочного расторжения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) иностранный ВКС имеет право в течение 30 рабочих дней со дня расторжения договора искать нового работодателя, заказчика работ (услуг), причем имеющиеся разрешение на работу и виза, выданные иностранцу и членам его семьи, считаются действительными на этот период времени. На момент трудоустройства иностранного гражданина к другому работодателю (заказчику работ) им должно быть получено новое разрешение на работу. Если иностранный ВКС не заключил договор с новым работодателем, заказчиком работ (услуг), то разрешение на работу и виза с прошлого места работы действуют в течение 30 рабочих дней после окончания срока, данного этому сотруднику на поиск нового работодателя, заказчика работ (услуг). За этот срок иностранный ВКС и члены его семьи обязаны покинуть территорию Российской Федерации. Таким образом, с момента досрочного расторжения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) и до даты возможного выезда за пределы РФ пройдет 60 рабочих дней — если иностранному ВКС так и не удастся найти нового работодателя, заказчика работ (услуг).

В соответствии с п. 20 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ иностранный работник вправе самостоятельно заявить о себе как о ВКС.
я этого ему необходимо обратиться в представительство ФМС России в том государстве, гражданином которого он является, либо в дипломатическое представительство или консульское учреждение Российской Федерации с ходатайством. Такое ходатайство должно содержать сведения, подтверждающие опыт его работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности. Кроме того, иностранный работник подписывает согласие на внесение указанных сведений в банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности и согласие на представление указанных сведений потенциальным работодателям, заказчикам работ (услуг) на территории РФ. Представленные им сведения будут размещены на официальном сайте федерального органа исполнительной власти в сфере миграции.

На основании п. 23 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ иностранному гражданину, заявившему о себе самостоятельно как о ВКС, может быть оформлена обыкновенная деловая виза для въезда в Российскую Федерацию в целях проведения переговоров с работодателем, заказчиком работ (услуг). Срок ее действия составляет до 30 суток. Обыкновенная деловая виза иностранному работнику оформляется при наличии у него письменного предложения о въезде в РФ для участия в соответствующих переговорах, направленного ему работодателем, заказчиком работ (услуг). Содержание и обязательные реквизиты письменного предложения о въезде в РФ устанавливаются ФМС России по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел.


Согласно п. 24 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ иностранному гражданину, самостоятельно заявившему о себе как о ВКС, обыкновенная деловая виза выдается без оформления приглашения на въезд в Российскую Федерацию. Он должен подтвердить наличие средств для проживания в РФ и выезда из страны по окончании разрешенного срока пребывания.

В случае заключения с иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) обыкновенная деловая виза аннулируется и одновременно ему оформляется обыкновенная рабочая виза (п. 25 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Пунктом 27 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ установлено, что иностранному ВКС и членам его семьи (супругу, детям, не достигшим возраста 18 лет, а также нетрудоспособным детям) может быть оформлен вид на жительство. Для этого необходимо подать заявление в ФМС России. Вид на жительство иностранному ВКС и членам его семьи оформляется на срок действия трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (услуг). Согласно пп. 1 — 7 п. 1 ст. 9 Закона N 115-ФЗ он может получить отказ в оформлении вида на жительство, а ранее выданный вид на жительство будет аннулирован в следующих случаях:

— иностранный гражданин выступает за насильственное изменение основ конституционного строя РФ, иными действиями создает угрозу безопасности Российской Федерации или ее граждан;

— финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в их осуществлении или совершает их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность;


— подвергался административному выдворению за пределы РФ, депортировался либо передавался Российской Федерацией иностранному государству в соответствии с международным договором РФ о реадмиссии;

— представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения;

— осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления, рецидив которого признан опасным;

— имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории РФ либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом;

— неоднократно (два раза и более) в течение одного года привлекался к административной ответственности за нарушение законодательства РФ в части обеспечения режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации.

Помимо указанных случаев вид на жительство иностранному гражданину не оформляется, а срок действия ранее выданного вида на жительство не может быть продлен (либо этот документ и вовсе аннулируется), если в установленном порядке принято решение о нежелательности его пребывания (проживания) в Российской Федерации.

Г. Чепель

Руководитель департамента

по оформлению разрешений на работу

ООО «Си Джи Ай» (CGICOMPANY)

Москва

Подписано в печать

28.01.2011

hr-portal.ru

Прием на работу высококвалифицированного иностранного специалиста: правовые последствия

15 марта


Высококвалифицированный специалист иностранец

Автор: Брызгалин Аркадий Викторович, генеральный директор Группы компаний «Налоги и финансовое право», кандидат юридических наук

Высококвалифицированный специалист иностранец

Соавтор: Аникеева Ольга Евгеньевна, главный специалист по юридическим вопросам Группы компаний «Налоги и финансовое право»

Кто признается высококвалифицированным иностранным специалистом

Иностранный гражданин может быть признан высококвалифицированным специалистом только при выполнении определенных условий.

Так, согласно ст.13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее – Закон N 115-ФЗ) высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности. При этом предъявляются определенные требования к размеру получаемой ими заработной платы:

— не менее одного миллиона рублей из расчета за один год (365 календарных дней) – для высококвалифицированных специалистов, являющихся научными работниками или преподавателями, в случае их приглашения для ведения научно-исследовательской или преподавательской деятельности имеющими государственную аккредитацию высшими учебными заведениями, государственными академиями наук или их региональными отделениями, национальными исследовательскими центрами либо государственными научными центрами, а также для высококвалифицированных специалистов, привлеченных к трудовой деятельности резидентами промышленно-производственных, туристско-рекреационных, портовых особых экономических зон (за исключением индивидуальных предпринимателей);

— в размере не менее чем семьсот тысяч рублей из расчета за один год (365 календарных дней) – для иностранных граждан, привлеченных к трудовой деятельности резидентами технико-внедренческой особой экономической зоны (за исключением индивидуальных предпринимателей);

— без учета требования к размеру заработной платы – для иностранных граждан, участвующих в реализации проекта «Сколково» в соответствии с Федеральным законом «Об инновационном центре «Сколково»;

— в размере не менее двух миллионов рублей из расчета за один год (365 календарных дней) – для иных иностранных граждан.

Компетентность и уровень квалификации приглашаемого высококвалифицированного специалиста каждый работодатель оценивает самостоятельно. При этом он может использовать документы и сведения, подтверждающие наличие у данного специалиста профессиональных знаний и навыков, сведения о результатах его трудовой деятельности (в том числе, отзывы иных работодателей и заказчиков работ (услуг), в том числе иностранных, сведения, представленные организациями, профессионально занимающимися оценкой и подбором персонала, сведения о результатах интеллектуальной деятельности, автором или соавтором которых является иностранный гражданин, сведения о профессиональных наградах и других формах признания профессиональных достижений, сведения об итогах проведенных работодателем или заказчиком работ (услуг) конкурсов).

Обязанности работодателя, заключившего трудовой договор с высококвалифицированным иностранным специалистом

Следует иметь в виду, что привлекать к работе иностранных высококвалифицированных специалистов работодатель вправе при отсутствии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Это следует из п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ. То есть заключить трудовой договор с таким специалистом работодатель вправе, даже если у него отсутствует разрешение на привлечение и использование иностранных работников.

Кроме того, на данных специалистов не распространяется квота на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности и квота на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу (п. 2 ст.13.2 Закона N 115-ФЗ). Поэтому работодатель может привлекать их к работе по трудовому договору без предварительного определения потребности в таких работниках.

Однако, несмотря на несколько упрощенный порядок привлечения таких лиц на работу, ряд обязанностей у работодателя перед государственными органами все же остается.

Так, для приема на работу высококвалифицированного специалиста работодатель должен обеспечить получение им разрешения на работу (и для «визового», и для «безвизового» иностранца) и оформить ему приглашение на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности (только для «визового» иностранца). Ходатайство работодателя о привлечении высококвалифицированного иностранного специалиста представляется работодателем в ФМС по установленной форме, которая утверждена Постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 N 487.

Также у работодателя, который привлекает на работу высококвалифицированного иностранного специалиста, возникают обязанности по своевременному информированию государственных контролирующих органов о нижеперечисленных обстоятельствах.

1. В течение 30 дней со дня получения высококвалифицированным специалистом разрешения на работу представлять в ФМС сведения о его постановке на учет в налоговых органах РФ (п. 16 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

2. Ежеквартально уведомлять ФМС об исполнении своих обязательств по выплате заработной платы такому специалисту; о расторжении трудового договора с данным специалистом; о предоставлении такому специалисту отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Формы указанных уведомлений утверждены Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147.

3. В трехдневный срок направлять в ФМС информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора, о досрочном расторжении им трудового договора, о самовольном оставлении им места работы или места пребывания (абз. 5 и 6 п. 137.1 Административного регламента). О последнем обстоятельстве также нужно уведомить ФСБ России (подп. 7,8 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

4. Уведомлять налоговый орган по месту учета о привлечении и об использовании высококвалифицированного иностранного специалиста в течение 10 рабочих дней со дня наступления любого из нижеперечисленных обстоятельств:

— подача ходатайства о выдаче указанному специалисту приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;

— прибытие специалиста к месту работы или к месту пребывания;

— получение специалистом разрешения на работу;

— заключение с высококвалифицированным иностранным специалистом в РФ нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);

— приостановление действия или аннулирование разрешения на работу специалисту, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя;

— аннулирование разрешения на работу высококвалифицированному иностранному специалисту.

Данные обязанности предусмотрены подп. 4 п. 8 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ. Примерная форма уведомления о привлечении и использовании иностранных работников содержится в Приложении к Письму ФНС России от 24.08.2007 N ГИ-6-04/676@.

Кроме того, если работодатель будет выступать принимающей стороной по отношению к высококвалифицированному иностранному специалисту, у него может возникнуть обязанность представить в ФМС уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания на основании п. 4.1 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

«Налоговые» последствия приема на работу высококвалифицированного иностранного специалиста

У работодателя, который привлек к работе высококвалифицированного иностранного специалиста, неизбежно возникает вопрос о том, какие налоги и обязательные страховые платежи необходимо уплачивать с выплачиваемых ему доходов.

НДФЛ

Согласно п. 1 ст. 207 НК РФ плательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ.

В соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ к доходам от источников в РФ относится вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей в РФ.

Таким образом, иностранный работник, получающий вознаграждение по трудовому договору за выполнение трудовых обязанностей в РФ, признается плательщиком НДФЛ, а получаемая им заработная плата по трудовому договору – доходом, подлежащим обложению НДФЛ.

Следовательно, организация-работодатель является по отношению к такому работнику налоговым агентом, который обязан исчислять, удерживать у налогоплательщика и перечислять в бюджет НДФЛ (п. 1 ст. 226 НК РФ).

Согласно п. 3 ст. 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 30% в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ, за исключением доходов, получаемых от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 13%.

То есть доходы от осуществления в РФ трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного иностранного специалиста облагаются НДФЛ по ставке в размере 13%. При этом не имеет значения, является ли он налоговым резидентом. В связи с этим организации следует обязательно иметь в наличии документы, обосновывающие правомерность этой ставки (в первую очередь, подтверждающие статус иностранца как высококвалифицированного специалиста). В письме ФНС от 26.04.2011 N КЕ-4-3/6735 сказано, что статус высококвалифицированного специалиста подтверждается наличием у иностранного гражданина соответствующего разрешения на работу, выданного органами ФМС.

Также следует иметь в виду, что, по мнению налоговых органов, к иным выплатам в денежной или натуральной форме, производимым указанным работникам, но не предусмотренным трудовыми договорами (материальная помощь, подарки и т.п.), применяется ставка НДФЛ в размере 30% (если они не являются налоговыми резидентами РФ). Об этом сказано, в частности, в Письме ФНС РФ от 26.04.2011 N КЕ-4-3/6735. Поэтому рекомендуем указывать возможность получения указанных выплат именно в трудовом договоре с иностранным специалистом.

О ставке НДФЛ, применяемой к выплате в пользу высококвалифицированного иностранного специалиста, произведенной после истечения срока действия трудового договора, но за его работу в рамках этого договора

Спорным является вопрос о ставке НДФЛ, применяемой к выплате в пользу высококвалифицированного иностранного специалиста, произведенной после истечения срока действия трудового договора, но за его работу в рамках этого договора.

Как было указано выше, согласно п. 3 ст. 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 30% в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ, за исключением доходов, получаемых от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 13%.

Из анализа данной нормы следует, что доходы от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста облагаются НДФЛ по ставке в размере 13%. При этом законодатель не устанавливает такого обязательного условия для применения к доходам налоговой ставки в указанном размере, как наличие действующего трудового договора с высококвалифицированным специалистом. Главное – чтобы облагаемый доход был получен от трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста.

Учитывая вышеизложенное, полагаем, что организация правомерно применила ставку НДФЛ 13% к выплатам в пользу иностранных граждан за их работу по трудовым договорам в качестве высококвалифицированных специалистов. При этом не имеет значения, что на момент выплаты сроки этих трудовых договоров уже истекли. Главное то, что этот доход получен ими от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста, т.е. доходы выплачены за период, когда все условия для применения ставки НДФЛ в размере 13% соблюдались.

Вместе с тем, по мнению Минфина, выплаты в пользу иностранных граждан (нерезидентов), произведенные уже после истечения срока действия трудового договора, подлежат налогообложению по ставке НДФЛ 30%, т.к. для признания лица высококвалифицированным специалистом необходимо наличие заключенного с ним трудового договора с указанием в нем размера вознаграждения в размере не менее 2 млн руб. в год (Письма Минфина РФ от 18.08.2011 N 03-04-06/8-189, от 05.07.2011 N 03-04-06/8-162-Приложение).

Таким образом, если организация применит ставку НДФЛ 13% к рассматриваемым доходам, налоговые органы, вероятнее всего, будут против этого возражать. В этом случае свою позицию организации придется отстаивать в суде. Поскольку судебная практика по подобным спорам отсутствует, затруднительно спрогнозировать, какое решение примет в этом случае суд.

О перерасчете НДФЛ по ставке 30% в случае досрочного расторжения трудового договора с высококвалифицированным иностранным специалистом

На практике возник вопрос о необходимости производить перерасчет НДФЛ по ставке 30% в случае, если трудовой договор с высококвалифицированным специалистом был досрочно расторгнут.

По нашему мнению, перерасчет в этом случае делать не следует, т.к. статус высококвалифицированного специалиста, с наличием которого законодатель связывает право на применение ставки НДФЛ 30%, обусловлен не трудовым договором. Указанный статус иностранный гражданин приобретает в момент получения в ФМС разрешения на работу в качестве высококвалифицированного иностранного специалиста. Трудовой договор с иностранным гражданином является лишь одним из приложений к ходатайству о привлечении высококвалифицированного специалиста, которое работодатель обязан подать в ФМС для выдачи иностранцу разрешения на работу.

При досрочном расторжении трудового договора иностранный гражданин не утрачивает статус высококвалифицированного специалиста. Так, п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ определено, что в течение тридцати рабочих дней со дня досрочного расторжения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) высококвалифицированный специалист вправе осуществить поиск другого работодателя или заказчика работ (услуг) и получить новое разрешение на работу в порядке и на условиях, предусмотренных настоящей статьей. В течение указанного срока разрешение на работу, выданное высококвалифицированному специалисту, а также виза и вид на жительство, выданные такому высококвалифицированному специалисту и членам его семьи, считаются действительными.

Таким образом, досрочное расторжение трудового договора с высококвалифицированным иностранным специалистом не влечет обязанность работодателя производить перерасчет НДФЛ по ставке 30%, т.к. свой статус такой специалист в момент расторжения договора не утрачивает.

Вознаграждение высококвалифицированному иностранному специалисту и страховые взносы

Что касается обязанности организации начислять страховые взносы на выплаты, производимые высококвалифицированным иностранным специалистам, отметим следующее.

Согласно подп. 15 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» не подлежат обложению страховыми взносами для организаций – работодателей суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории РФ, кроме случаев, предусмотренных федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.

То есть, по общему правилу, выплаты по трудовым договорам в пользу иностранных граждан, временно пребывающих на территории РФ, не облагаются страховыми взносами в ПФ, ФСС и ФОМС. Исключение может иметь место только в силу федеральных законов об отдельных видах страхования.

В силу ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в РФ» застрахованными лицами, т.е. лицами, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование в соответствии с настоящим Федеральным законом, являются:

— постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане;

— иностранные граждане (за исключением высококвалифицированных специалистов в соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»), временно пребывающие на территории РФ, заключившие трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор на срок не менее шести месяцев.

Из буквального толкования нормы следует, что по общему правилу, иностранные граждане — высококвалифицированные специалисты признаются застрахованными лицами в соответствии с Законом N 167-ФЗ. Поэтому получаемое ими вознаграждение по трудовому договору облагается страховыми взносами в ПФ РФ. Исключение составляют иностранные граждане — высококвалифицированные специалисты, временно пребывающие на территории РФ, – они не подлежат обязательному пенсионному страхованию в РФ.

Согласно ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в РФ» застрахованными лицами являются работающие по трудовому договору:

— постоянно или временно проживающие в РФ иностранные граждане (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

Из буквального толкования нормы следует, что высококвалифицированные иностранные специалисты не признаются застрахованными лицами в соответствии с Законом N 326-ФЗ, то есть не подлежат обязательному медицинскому страхованию в РФ. Поэтому суммы выплат по трудовому договору в пользу такого работника обложению страховыми взносами в ФОМС не облагаются. Обеспечение гарантий указанных лиц на получение медицинской помощи в силу п. 14 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ осуществляется за счет средств работодателей – это обязательное условие заключаемого с ними трудового договора.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат работающие по трудовым договорам:

— граждане РФ;

— постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства.

Таким образом, иностранные граждане подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством только в том случае, если они имеют статус постоянно или временно проживающих на территории РФ. Лица, имеющие статус временно пребывающих, такому страхованию не подлежат.

В силу ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного со страхователем.

При этом действие Федерального закона N 125-ФЗ распространяется, в том числе и на иностранных граждан, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами РФ. При этом каких-либо исключений для высококвалифицированных иностранных специалистов не установлено.

Согласно ст. 20.1 Закона N 125-ФЗ объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты и иные вознаграждения, выплачиваемые страхователями в пользу застрахованных в рамках трудовых отношений.

Таким образом, высококвалифицированный иностранный специалист подлежит страхованию от травматизма. Следовательно, на вознаграждение, выплачиваемое ему в рамках трудовых отношений, начисляются страховые взносы «на травматизм».

Из вышеизложенного следует, что на вознаграждение, выплачиваемое высококвалифицированному иностранному специалисту в рамках трудового договора, работодатель будет обязан начислять:

— страховые взносы в ПФ РФ (исключение – у иностранца будет статус временно пребывающего в РФ);

— страховые взносы в ФСС (исключение – у иностранца будет статус временно пребывающего в РФ);

— страховые взносы «на травматизм».

Опубликовано по материалам Журнала «Налоги и финансовое право», www.cnfp.ru

 

Вернуться к списку новостей Вернуться к списку новостей

www.consultant-so.ru

Уважаемые коллеги!

В продолжение темы о принятии на работу иностранцев хочу немного осветить процесс привлечения иностранных высококвалифицированных специалистов (ВКС).

В случае оформления ВКС работодатель самостоятельно определяет оценку компетентности и уровня квалификации иностранного гражданина и несет соответствующие риски.

В привлечении высококвалифицированных иностранных специалистов есть свои плюсы:

  • ВКС оформляются без учета квоты, и работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников.
  • Соответственно, не требуется размещать вакансию в территориальном центре занятости населения и не нужно подавать сведения о вакансии.
  • ВКС разрешается при въезде в РФ на срок менее 90 дней не вставать на миграционный учет (при пребывании более 90 дней необходимо встать на учет).
  • При подаче документов на разрешение на работу ВКС не нужно предоставлять медицинские сертификаты и документ о подтверждении владением русским языком.
  • Разрешение на работу ВКС можно оформить на 3 года, если такой срок указан в трудовом контракте.
  • ВКС может оформить себе и сопровождающим членам своей семьи вид на жительство (НО (!) данный вид на жительство немного отличается от обычного – он предоставляется только на срок действия трудового договора и разрешения на работу со статусом ВКС).

Таким образом, при привлечении высококвалифицированного иностранного специалиста оформляется только персональное разрешение на работу. Данное разрешение выдается на срок трудового контракта, но не более чем на три года. Разрешение можно продлевать неограниченное число раз (на продление документы подаются не позднее, чем за 30 дней до окончания срока разрешения), но также не более чем на три года.

Однако при привлечении ВКС существуют и особенности, которые следует учитывать работодателю:

1) Привлекать ВКС можно, если условия его трудовой деятельности в РФ предполагают получение им заработной платы в размере не менее 167 тыс. рублей из расчета за один календарный месяц (не менее 83,5 тыс. — для ВКС, являющихся научными работниками или преподавателями; 58,5 тыс. – для резидентов технико-внедренческой особой экономической зоны; 1 млн. руб. — для ВКС, являющихся медицинскими, педагогическими или научными работниками);

2) ВКС в розничной торговле привлекаются строго по должностям, указанным в перечне, утвержденном Приказом Министерства труда и социальной защиты РФ от 23 сентября 2013 г. № 475н;

Отмечу также, что и в принципе при оформлении разрешения на работу должность следует подбирать из Общероссийского классификатора профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов (ОКПДТР), сейчас УФМС это строго отслеживает. Бывает, что запланированной изначально должности в классификаторе нет — приходится подстраиваться и выбирать наиболее схожую позицию.

3) Работодатель обязан ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять ФМС об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС;

regforum.ru


Categories: Работа

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Этот сайт использует Akismet для борьбы со спамом. Узнайте как обрабатываются ваши данные комментариев.

Adblock
detector